日常咨询中的经典案例：电子邮件签名中的广告

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我们在日常咨询工作中反复遇到的一个经典问题是电子邮件签名中是否可以包含广告。这通常涉及这样的问题：例如，对即将发生的事件或新产品的提及是否可以被视为“广告”。与“广告措施的可采性”领域的几乎所有问题一样，这一特殊主题也受到判例法的严重影响。

自从我们上次就此主题发表博客文章以来，已经发布了几项突破性的判决。有足够的理由来呈现当前的法律状况。

框架条件
提醒一下：根据 2006/114/EC 指令（“误导性广告指令”）第 2(a) 条的法律定义，广告

“在从事贸易、商业、工艺或职业活动时，为促进商品销售或服务提供（包括不动产、权利和义务）而作出的任何声明”

去理解。因此，“广告”一词的含义非常广泛，最终包括“所有”旨在促进销售的声明。

不过，如果单从GDPR法规来看，广告主的处境其实还比较轻松。例如，GDPR 第 47 条第 7 句规定，为直接营销目的处理个人数据原则上可构成广告商的合法利益。只要特定的广告措施不与广告接收者的首要利益相冲突，相关数据处理就可以基于第 6 条的法律基础。 GDPR 第 6（1）（f）条。例如运输在此基础上，通过邮寄方式发布广告就完全有可能了。

然而，一旦涉及通过电子邮件进行广告宣传，反不正当竞争法（UWG）的规定也会发挥作用。根据德国《反不正当竞争法》（UWG）第7条第2款第2项的规定，使用“电子邮件”进行广告宣传通常需要事先征得收件人的同意。如果未获得同意（并且《不正当竞争法》第 7 条第 3 款的例外情况不适用），则视为“不合理骚扰”，除其他外，可受到警告。如果收件人是公司，发送广告电子邮件也可能构成对“已建立和开展的业务”的非法干扰。因此，最初的问题出现了：“我们电子邮件签名中关于新产品的两行字真的已经是广告了吗？或者即使我们没有获得广告同意，我们是否可以发送这样的电子邮件？”

文献综述：“焦点理论”
在文献中，有时会提倡一种“重心理论”：例如，一封合法发送的电子邮件（例如，爱尔兰商业传真列表 由于提供客户信息的合同或法律义务而发送的）不应因添加谨慎广告而变得不可接受。如果发送电子邮件的目的不仅仅是为了促进销售，而是有一个可以理解的理由，那么这在任何情况下都适用。然而，根据这种观点，广告也应该退居次要地位，而不应成为电子邮件的视觉焦点（Spindler/Schuster/Micklitz/Schirmbacher，第 4 版，2019 年，UWG § 7 Rn. 176）。

根据文献观点的结果：根据这种观点，对即将发生的事件的谨慎提及，例如包含在电子邮件的签名中。 B. 订单确认，即使收件人没有给予同意也是允许的。

更为严格的法律体系：要么全部，要么全部
然而，柏林高等地区法院 2021 年的一项最新裁决（2021 年 9 月 15 日裁决 - 5 U 35/20）对此却有不同的看法。据此，未经明确同意，应禁止发送在页脚带有两行广告补充的电子邮件。

被告发送的电子邮件页脚中包含广告元素，即：

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法院同意被告的观点，认为广告元素仅造成了轻微损害，因为它特别

与电子邮件的其余部分用一个段落隔开，
占整个电子邮件的一小部分，仅包含八个单词，
在消息末尾
与电子邮件的其余部分无关，不能视为信件的一部分。
这意味着，无论是电子邮件的设计还是内容，促销内容都很容易被识别为促销内容，并且很容易被忽视。将识别附加内容为广告元素所需的时间保持在最短。

然而，最终这并不是最重要的。在其裁决中，KG 引用了联邦法院 (BGH) 的一项相应判决（2018 年 7 月 10 日判决 - VI ZR 225/17），根据该判决，没有理由假设电子邮件的使用是由电子邮件整体的允许部分来证明的。

法院强调，骚扰是否轻微并不重要。在原本允许的电子邮件信息中添加广告并不是一件小事，这可以避免对收件人造成任何骚扰。最终，接收者至少必须考虑广告元素。

此外，广告商按照法律规定行事也是合理的，即获得必要的同意或提供反对的选项。

因此，法院认为，广告在整封电子邮件中所占的比例无关紧要。相反，包含广告内容的电子邮件通常必须归类为广告。

判例结果：根据这种观点，通过电子邮件发送广告始终需要征得同意（或必须满足《不正当竞争法》第 7（3）条规定的例外情况），即使电子邮件签名中仅包含一小段广告性质的说明。